22 jan Verdedigen tegen ontslag als statutair directeur zinvol?

Verdedigen tegen ontslag als statutair directeur

Je dacht dat je het vrij goed deed als statutair directeur. Je hebt een aantal noodzakelijke verbeteringen doorgevoerd waardoor de zaken nu beter lopen. De resultaten zijn misschien nog niet helemaal waar je naartoe wilde, maar er zit wel een stijgende lijn in. Het leek alsof de aandeelhouders ook tevreden waren. Tot je opeens een uitnodiging ontvangt voor een AvA waarin het ontslag van de statutair directeur op de agenda staat. In de toelichting lees je dat de aandeelhouders het vertrouwen in je hebben verloren omdat de resultaten achterblijven. In jouw ogen een kortzichtige benadering. Maar heeft het wel zin om je hiertegen te verdedigen? Het korte antwoord is: “Ja zeker!” Maar om die vraag uitgebreider te beantwoorden, is wat achtergrondinformatie over de formele kant van het ontslag  nodig.

ontslag als statutair directeur tegenhouden?

De wet bepaalt in artikel 2:244 lid 1 BW dat een statutair bestuurder te allen tijde kan worden geschorst en ontslagen door het orgaan dat bevoegd is tot benoeming. Dat is bij de meeste BV’s de Algemene vergadering van Aandeelhouders. De gedachte achter deze regel is, dat een statutair directeur een zodanige sleutelrol in een vennootschap vervult, dat de BV ieder moment afscheid moet kunnen nemen als de samenwerking niet werkt. Er mogen dus geen al te grote hindernissen zijn voor het ontslag. Het ontslag kan worden gegeven zonder tussenkomst van de rechter. Dit leidt ertoe, dat de positie van statutair directeur van het een op het andere moment kan eindigen. Alleen als er formele fouten zijn gemaakt, kan het ontslag worden teruggedraaid door de rechter (of geschorst zoals in deze zaak).

De eerste verdedigingslijn tegen een voorgenomen ontslag, is dus een check of de formaliteiten kloppen. Gelden er speciale regels op grond van de statuten van de vennootschap? Is de oproepingstermijn in acht genomen? Doet het juiste orgaan van de vennootschap de oproeping? Zo niet, dan kan het ontslag nietig of vernietigbaar zijn.

verdedigen tegen ontslagbesluit

Voordat de AvA tot ontslag mag besluiten, moet de statutair directeur nog wel de gelegenheid krijgen voor ‘hoor en wederhoor’. Om zijn visie goed te kunnen geven, moet de uitnodiging voor de AvA de redenen voor het ontslag goed toelichten. Op die manier heb je als statutair bestuurder in elk geval de kans om je voor te bereiden op de bespreking van de redenen voor ontslag. Tijdens de vergadering waarin wordt besloten over het ontslag, heeft de statutair directeur ook een zogenaamd ‘Hoorrecht‘. Dat is het recht om je visie te geven op het voornemen tot ontslag. Als de aandeelhouders dit hoorrecht niet respecteren of als blijkt dat het ontslagbesluit al vaststaat, kan dit de geldigheid van het ontslag aantasten.

Toch komt het in de praktijk maar zelden voor dat de aandeelhouders naar aanleiding van de visie van de statutair bestuurder afzien van het ontslag. Vaak is er al een periode aan het besluit voorafgegaan waarin de aandeelhouders om de een of andere reden het idee hebben gekregen dat de statutair directeur niet ‘de  juiste persoon op deze plaats’ is. Het kan zijn dat er geen klik is met een van de aandeelhouders. De statutair directeur heeft te vaak kritische geluiden laten horen. Of de aandeelhouders hebben een andere directeur op het oog… Als het idee dat de statutair directeur weg moet eenmaal ontstaat, is het moeilijk om dit aan het wankelen te brengen.

Een tweede verdedigingslijn is een check of de formaliteiten die gelden voor de AvA worden nageleefd. Geen invulling gegeven aan het hoorrecht? Dan kan het ontslag ongeldig blijken.

arbeidsrechtelijke ontslaggrond

Het vennootschapsrechtelijke ontslag geeft dus meestal weinig moeilijkheden. Als er echter ook een arbeidsovereenkomst is tussen de statutair directeur en de vennootschap, is een arbeidsrechtelijke ontslaggrond wel vereist. De uitwerking daarvan kan meer moeite kosten. Juist met de arbeidsrechtelijke ontslaggrond maken de aandeelhouders vaak fouten. Als de aandeelhouders de statutair bestuurder verwijten dat hij te weinig heeft gedaan om de resultaten op orde te krijgen, mag dat verwijt niet uit de lucht komen vallen. De aandeelhouders moeten hier toch tenminste eerder met de statutair directeur over gesproken hebben. Ook als er sprake is van ‘verlies van vertrouwen’ moet dat wel ergens op zijn gebaseerd. Dat kan bijvoorbeeld in notulen van vergaderingen staan. Of in mailwisselingen of brieven. Staat er niks op papier van de gronden die de vennootschap aanvoert voor het ontslag, dan heeft dat gevolgen voor het ontslag. De rechter zal het ontslag in zo’n geval niet terugdraaien maar kan wel een hoge vergoeding opleggen. Lees meer over ontslagvergoedingen voor de statutair bestuurder in dit artikel.

zinvol om je te verdedigen

In de praktijk blijkt dat het zeker zinvol is om verweer te voeren tegen het voornemen tot ontslag. Sterker nog: laat je de AvA aan je voorbijgaan, dan kan het zijn dat je een belangrijke kans om verweer te voeren mist.

een derde verdedigingslijn tegen het ontslag zijn de inhoudelijke verweren. Als uit het verweer duidelijk blijkt dat er geen geldige arbeidsrechtelijke ontslaggrond is, kan dit tot aanzienlijke billijke vergoedingen leiden

Wilt u overleggen of het in uw geval zinvol is om verweer te voeren tegen het ontslag als statutair bestuurder? Bel vrijblijvend met ons kantoor voor een eerste gesprek 010-4360069